Повышение НДС или о том, как опять войти в эту реку

Автор Мария Овсянникова

Совет Федерации на заседании 26 ноября одобрил очередные поправки в Налоговый кодекс РФ, реализующие отдельные положения основных направлений налоговой политики на 2026-2028 гг. (проект федерального закона №1026190-8).

Одобренные поправки, в том числе, повышают с 2026 г. ставку НДС с 20% до 22%.

Поэтому НДС с аванса будет начисляться по ставке 22/122 вместо 20/120.

Расчетная ставка НДС будет составлять 18,03% вместо 16,67%. Напомним, что такую ставку применяют при реализации предприятия как имущественного комплекса, по электронным услугам иностранных организаций, при продаже товаров ЕАЭС физлицам через маркетплейсы.

При этом, как и при переходе со ставки НДС 18% к ставке НДС 20% в уже таком далеком 2019 году, законодатель не предусмотрел никаких переходных положений.

Однако при предыдущем повышении налога ФНС было выпущено Письмо № СД-4-3/20667@ «О порядке применения налоговой ставки по НДС в переходный период». Им можно руководствоваться. Ведь от того, какая ставка текущая и насколько она повышается, меняется только финансовое положение налогоплательщиков, но не сама методика.

В самом начале этого Письма был сделан важный вывод, на предмет которого можно написать целую статью не только по налоговому, но и по гражданскому праву. А именно: в случае если повышается ставка НДС, внесение изменений в договор в части изменения размера ставки НДС не требуется. Но стороны договора вправе уточнить порядок расчетов и стоимость товаров, работ, услуг, имущественных прав.

Как и раньше, так и сейчас, непонятным остается вопрос о том, что делать, если покупатель отказывается повышать цены в договоре в связи с повышением НДС.

В связи с этим нельзя обойти внимаем актуальную судебную практику по вопросу доплаты покупателем цены договора в связи с изменениями законодательства по НДС.

Прежде всего, это Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 04.04.2024 № 305-ЭС23-26201 по делу № А40-236292/2022.

Дело заключалось в следующем. Банку на условиях простой лицензии были переданы права на использование программ для ЭВМ Microsoft. Этот лицензионный договор содержал следующие условия, касающиеся НДС:

• вознаграждение не облагается НДС на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ;
• цена является твердой и не подлежит изменению в течение срока его действия;
• лицензиар не предъявляет банку претензий по доплате впоследствии суммы НДС в случае признания некорректной квалификации сделки относительно нормы пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

В связи с изменениями в НК РФ с 01.01.2021 при реализации прав на программы для ЭВМ, не включенные в единый Реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, освобождение от уплаты НДС перестало предоставляться. Программное обеспечение Microsoft не включено в реестр, и Банк получил от контрагента документы об оплате вознаграждения, увеличенного на сумму НДС по ставке 20%.

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ признала обоснованным требование о «доплате» НДС.

При этом было отмечено, что истец, «Ситроникс Ай Ти», предъявил иск не в связи с собственными ошибками, допущенными при установлении цены на стадии заключения договора или при квалификации сделки, а в связи с изменениями условий налогообложения, которые наступили объективно - вследствие принятия Закона № 265-ФЗ.

Истец принял обязательство не предъявлять банку претензий по доплате суммы НДС в случае признания впоследствии некорректной квалификации сделки (не подлежащей обложению по НДС) на момент заключения договора, но не в случаях изменения законодательства.

Проигравший ответчик, Банк, подал жалобу в Конституционный суд РФ.

Было принято Постановление Конституционного Суда РФ от 25.11.2025 № 41-П «По делу о проверке конституционности пунктов 1 и 2 ст. 424 ГК РФ, п. 1 ст. 168 НК РФ, пп. «а» п. 1 ст. 1 Федерального закона от 31 июля 2020 года № 265-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую НК РФ» в связи с жалобой публичного акционерного общества «Банк ВТБ».

Конституционный суд постановил законодателю устранить выявленный пробел.

Также Конституционный суд указал, что до внесения в законодательство необходимых изменений поставщик вправе обратиться в суд с требованием об увеличении цены в пределах половины приходящейся на соответствующую операцию суммы налога, которая уплачивается в бюджет, если дальнейшее исполнение длящегося договора лишает его того, на что он был вправе рассчитывать при заключении этого договора, в том числе влечет имущественные потери, а покупатель, не имеющий права воспользоваться налоговым вычетом, отказался изменить договор или расторгнуть его.

Конституционный суд ограничил применение своей позиции только случаями, когда у покупателя нет права на вычет. Поэтому, когда НДС в сделке нейтрален для сторон, Постановление Конституционного суда о том, что бремя НДС ложится на продавца и покупателя по принципу «тебе половина и мне половина», применять не нужно.

Однако наличие такой судебной практики свидетельствует о том, что в случае отсутствия внесения изменения в договор о повышении цен в связи с повышением ставки НДС до 22% вероятность спора велика.

Письмо ФНС от 2018 года также рассматривает:

• применение ставки НДС при отгрузке в счет оплаты, частичной оплаты, полученной до момента повышения ставки;
• применение ставки НДС при изменении стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных до момента повышения ставки;
• применение ставки НДС при исправлении счета-фактуры в отношении товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных до момента повышения ставки;
• применение ставки НДС при возврате товаров после повышения ставки.

Данными положениями целесообразно руководствоваться и сейчас.

Как о ложке меда в бочке дегтя можно сказать о том, что в данной редакции льгота по НДС на программное обеспечение, внесенное в Реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, осталась.

Кроме того, решен давнишний спор. Теперь операции по передаче объектов недвижимого имущества, которые изымаются для государственных и муниципальных нужд и за которые налогоплательщику предоставляются суммы возмещения (компенсации), не будут облагаться НДС.

Но это ведь касается далеко не всех…